“关于外商投资企业合并与分立的规定”的分析与解读
阚凤军
2001年11月22日，原国家对外贸易经济合作部 国家工商行政管理总局公布实施修改后的“关于外商投资企业合并与分立的规定”（以下简称规定）。尽管我国先后先后颁布实施公司法等重要法律法规，但该规定仍然调整设立外商投资企业合并分立问题的重要规定。根据个人的业务经验及理解，对规定的重要条款进行粗浅解读，供感兴趣的人士参考。
1.1. 规定调整对象：
1.1.1. 本规定适用于依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、具有法人资格的中外合作经营企业、外资企业、外商投资股份有限公司（以下统称公司）之间合并或分立。
解析：不具有法人资格的中外合作经营企业不属于规定调整范围。 另外，外商投资的合伙企业亦不属于该规定调整对象。
1.1.2. 公司与中国内资企业合并，参照有关法律、法规和本规定办理。
解析：外商投资企业与内资企业合并需要根据公司法有关规定操作，外商投资企业投资者股权变更的规定也不调整上述合并事项。
1.2. 合并与分立
1.2.1. 合并，是指两个以上公司依照公司法有关规定，通过订立协议而归并成为一个公司。公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。吸收合并，是指公司接纳其他公司加入本公司，接纳方继续存在，加入方解散。新设合并，是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。
1.2.2. 分立，是指一个公司依照公司法有关规定，通过公司最高权力机构决议分成两个以上的公司。公司分立可以采取存续分立和解散分立两种形式。存续分立，是指一个公司分离成两个以上公司，本公司继续存在并设立一个以上新的公司。解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，本公司解散并设立两个以上新的公司。
1.3. 公司合并或分立限制
1.3.1. 符合《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定，不得导致外国投资者在不允许外商独资、控股或占主导地位的产业的公司中独资控股或占主导地位。
1.3.2. 公司因合并或分立而导致其所从事的 行业或经营范围发生变更的，应符合有关法律、法规及国家产业政策的规定并办理必要的审批手续。
1.4. 税收优惠政策： 公司合并或分立，应当符合海关、税务和外汇管理等有关部门颁布的规定。合并或分立后存续或新设的公司，经审批机关、海关和税务等机关核定，继续享受原公司所享受的各项外商投资企业待遇。
解析：操作上述事项过程中，需要对合并分立后的公司的股权结构保持高度敏感度，确保合并分立后的实体继续享受有关优惠政策。 这需要在实质启动项目下就一些列整体问题进行策划，特别要结合法律、税务、海关、会计等因素设计一个比较理想的交易架构。
1.5. 公司合并或分立审批： 须经公司原审批机关批准并到登记机关办理有关公司设立、变更或注销登记。拟合并公司的投资总额之和超过公司原审批机关或合并后公司住所地审批机关审批权限的，由具有相应权限的审批机审批。拟合并的公司至少有一家为股份有限公司的，由中华人民共和国对外贸易经济合作部（以下简称外经贸部）审批。
解析：根据商务部2010（209）号文对外商投资审批权限进一步下放，具体操作过程中可以关注如下几点变化：
A、《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类总投资3亿美元和限制类总投资5000万美元（以下简称限额）以下的外商投资企业的设立及其变更事项，由省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团、副省级城市商务主管部门及国家级经济技术开发区（以下简称地方审批机关）负责审批和管理：
B 、单次增资额在限额以下的增资事项由地方审批机关负责审批和管理；
C、限额以上鼓励类且不需要国家综合平衡的外商投资企业的设立及其变更事项，由地方审批机关负责审批和管理。
根据上述规定，绝大多数的外商投资企业合并分立事项都在地方省级或省级以下机构审批，无需经过国家商务部的审批，节省审批时间，提高操作效率。
1.6. 合并分立的前提条件及形式
1.6.1. 在投资者按照公司合同、章程规定缴清出资、提供合作条件且实际开始生产、经营之前，公司之间不得合并，公司不得分立。
解析： 缴清出资应该指按照合资合同、章程规定的期限完成当期初期，不应理解为完成全部注册资本的出资。
1.6.2. 投资者已经按照公司合同、章程规定缴付出资、提供合作条件的，公司可以与中国内资企业合并。
解析： 外国投资者与内资企业合并需要按照规定缴付出资。同时，在与内资企业合并过程中也需要关注外国投资者股权比例问题。
1.6.3. 有限责任公司之间合并后为有限责任公司。股份有限公司之间合并后为股份有限公司。上市的股份有限公司与有限责任公司合并后为股份有限公司。非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。
1.7. 合并后的注册资本
1.7.1. 股份有限公司之间合并或者公司合并后为有限责任公司的，合并后公司的注册资本为原公司注册 资本额之和。
1.7.2. 有限责任公司与股份有限公司合并后为股份有限公司的，合并后公司的注册资本为原有限责任公司净资产额根据拟合并的股份有限公司每股所含净资产额折成的股份额与原股份有限公司股份总额之和。
解析： 这里需要关注的是如果有限公司的净资产远远超过公司的注册资本，也就说在净资产转换股份公司股份过程，有限公司的股东的资产升值是否需要交纳企业所得税或个人所得税问题。按照一般理解，上述合并并没有发生股东转移或处分股权，进而取得股权转让所得。因此，尚不需要缴纳所得税。
1.8. 分立后公司的注册资本额
1.8.1. 由分立前公司的最高权力机构，依照有关外商投资企业法律、法规和登记机关的有关规定确定，但分立后各公司的注册资本额之和应为分立前公司的注册资本额。
1.8.2. 各方投资者在分立后的公司中的股权比例，由投资者在分立后的公司合同、章程中确定，但外国投资者的股权比例不得低于分立后公司注册资本的百分之二十五。
解析： 根据目前外商投资审批的有关规定，不再要求外商出资比例必须达到25%。如果没有达到上述比例，则被投资的目标公司无法享受有关税收及海关优惠政策，但这属于企业投资觉得问题。因此，个人认为上述25%的规定已无必要，更不能因此影响有关合并分立项目的办理。
1.9. 公司投资者因公司合并或分立而签署的修改后的公司合同、章程自审批机关变更或核发外商投资企业批准证书之日起生效。
厦门市基本医疗保险定点零售药店购药管理暂行办法
福建省厦门市劳动和社会保障局
厦劳社〔2004〕183号
厦门市劳动和社会保障局关于下发《厦门市基本医疗保险定点零售药店购药管理暂行办法》的通知
各社会保险经办机构、各定点零售药店：
现将《厦门市基本医疗保险定点零售药店购药管理暂行办法》印发给你们，请认真贯彻实施。
厦门市劳动和社会保障局
二○○四年 六月二十五日
厦门市基本医疗保险定点零售药店购药管理暂行办法
第一条 为加强基本医疗保险定点零售药店管理，规范参保人员购药行为，根据《城镇职工基本医疗保险定点零售药店管理暂行办法》（劳社部发[1999]16号）和《厦门市城镇职工基本医疗保险规定》的要求，制定本暂行办法。
第二条 定点零售药店为参保人员提供的基本医疗保险用药服务包括处方药品外配和非处方药品自购，参保人员在定点零售药店购药发生的药品费，按基本医疗保险定点零售药店费用结算暂行办法的有关规定结算。
第三条 处方药品外配服务是指定点零售药店根据定点医疗机构的外配处方，为参保人员提供基本医疗保险药品目录内处方药品的行为。
㈠外配处方必须经定点医疗机构盖章；
㈡定点零售药店执业药师应对外配处方进行审核、配方、签字，凡发现外配处方中存在配伍禁忌或涂改、伪造等问题的，应予退回并记录在案备查；
㈢定点零售药店要对外配处方进行登记，并将外配处方保存2年以上以备核查。
第四条 非处方药品自购服务是指定点零售药店根据参保人员的医疗需求，指导其购买使用基本医疗保险药品目录内非处方药品的行为。
㈠参保人员自购非处方药品时，必须填写《基本医疗保险非处方药品登记表》并经本人签名；
㈡定点零售药店药师应指导参保人员购买和使用非处方药品，对参保人员提出的不符合医保规定的购药要求，应耐心做好说服解释工作；
㈢参保人员每次购药时，定点零售药店不得销售两种以上药理作用相似的非处方药品，自购非处方西药或中成药时均不得超过3个品种；
㈣参保人员每次自购非处方药品的用量，原则上不超过1周（慢性病不超过一个月用量）。
第五条 定点零售药店要严格执行国家、福建省和厦门市基本医疗保险政策规定。
㈠要加强基本医疗保险政策规定的学习和宣传，配备专（兼）职管理人员，重视定点零售药店的管理工作；
㈡根据基本医疗保险规定，每年与市社会保险管理中心签订定点零售药店服务协议，共同做好基本医疗保险的各项管理工作；
㈢定点零售药店必须划出专用区域，专柜陈设基本医疗保险目录内药品，必须在显目位置公布处方和非处方药品品种与零售价格；
㈣对参保人员外配处方和自购非处方药品应分别管理、单独建帐，并及时、准确地向市社会保险经办机构提供参保人员购买处方药品、非处方药品等相关信息；
㈤制定优质优价服务公约，设立意见簿、监督电话，自觉接受劳动保障部门的监督检查；
㈥要严格执行基本医疗保险有关规定，不得向参保人员销售假、劣、过期药品；不得为参保人员换取医保目录外药品、滋补、保健品或其他物品；
㈦要建立计算机管理系统，有药品收费清单；
㈧要严格执行规定的药品价格，不得自行提价或变相提价；
㈨定点零售药店名称、地址、法人代表、执业药师等发生变动的，应自批准之日起10个工作日内携带有关批准文件到市劳动保障局办理变更手续。
第六条 参保人员在定点零售药店发生的、符合基本医疗保险基金支付范围的药品费，直接在定点零售药店刷卡支付；对购买基本医疗保险“乙类目录”药品就应由个人承担自付比例的部分，由本人现金支付。
第七条 劳动保障部门应加强对定点零售药店药品费用的审核和监督检查，定点零售药店有义务提供与费用审核相关的资料及帐目清单。对违反基本医疗保险规定的定点零售药店按有关规定予以处罚。
第八条 本通知自二00四年七月一日起执行。
