浅析探望权的法律问题/刘武波
作者:法律资料网 时间:2024-05-21 14:47:22 浏览:9406
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浅析探望权的法律问题
作者:刘武波
论文提要：
探望权制度是我国新修订的《婚姻法》根据我国社会生活实际增加的一项新制度。对这一制度在理论上应如何理解，实践中应如何运用，都应进行深入的探讨。本文就这一制度产生的根源及探望权的主体、内容、行使及强制执行等问题作粗浅的探讨。
一、探望纠纷与探望权制度的确立
改革开放以来，我国离婚率有增无减。随之而来，离婚后父母探望子女的纠纷也逐渐增多。从司法实践来看，此类纠纷多由以下原因引起：一是错误认识。部分与子女共同生活的父亲（或母亲）一方错误认为，既然法院把子女判归自己，子女就属于自己，与对方无关，因而不允许对方探望子女；而相对方有时也认为，既然法院将子女判归另一方，另一方就应完全承担子女的抚养教育义务，而与自己无关，甚至主动断绝与子女的往来，以达到推卸抚养教育子女的责任。二是报复心理。与子女共同生活的父母一方，出于对对方的报复、刁难等心理，故意以种种理由拒绝或设置障碍，甚至强行阻止对方对子女的探视，以对方的痛苦作为自己渲泄怨恨的通道。三是抚养费给付不到位。有的不与子女共同生活的父母一方因经济困难，一时给付不了抚养费，对方即以“不给抚养费别想看孩子”为由相要挟，故意阻断子女与父母他方的亲情与联系。四是错误教育，部分未成年子女在父母一方的错误教育下，对另一方产生错误认识，致使其在感情上不愿接受父母他方。五是探望权滥用。部分未与子女共同生活一方借频繁与子女见面之机干扰对方的正常生活，致使对方进行“曲线自保”。
为解决这类纠纷，保证子女生理、人格、情感等健康成长，新修订的《婚姻法》第三十八条对1980年《婚姻法》第二十九条、第三十条作了重要补充。该条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议，协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”这是一个很有人文意义的法律规定，对于离婚双方当事人的亲权起了重要的保护作用，受到社会各界的普遍欢迎。应该说，在《婚姻法》修订之前，这个权利也是存在的。因为离婚解除的只是因法律行为而产生的配偶关系，而不能消灭具有自然血缘的亲子关系。因此，不论法律是否有明文规定，夫妻离婚后，任何一方都是有权探望子女的。只是在《婚姻法》对此无明文规定时，当事人一旦在探望问题上出现争议，总显得不理直气壮。现在，法律正式规定了这个权利，就使它从幕后走到了前台，成了名正言顺的法定权利。其后果就是确定了探望子女在一方是权利，在另一方就是义务，不履行义务就要承担法律责任。（见注①）
探望权，在有些国家或地区也称探视权或交往权，主要是指离婚后不与子女共同生活的父母一方，享有对该未成年子女进行看望并与之保持直接联系与交往的权利。该权利重在维护未与子女朝夕相处的父母一方与子女间的交往，保障父母与子女间的感情联络。建立探望权制度，既是亲子关系的本质体现，也是现实生活的需要。当前，随着我国计划生育基本国策的实施，独生子女日益增多。父母一旦离婚，双方争要子女随其生活的情况非常普遍。但由于种种原因，子女通常只能与父母中的一方共同生活，而不得不与父母另一方分离。司法机关遇此局面，倍感为难与棘手。探望权制度确立的意义就在于，其一方面保证了不与子女共同生活的父母一方能够定期与子女团聚，满足了其对子女关心、抚养、教育、亲近的自然情感需要，另一方面又有助于弥合家庭解体给父母子女之间造成的情感伤害，有利于子女生理、人格、情感的健康成长；同时也为法院裁决此类纠纷提供了法律依据，使许多子女抚养之争得到了缓和与化解。
二、探望权的主体及行使
（一）探望权的主体与内容
根据新修订的《婚姻法》第三十八条第一款之规定，探望权的权利主体为不直接抚养子女的父或母，义务主体为随子女共同生活的另一方。需要说明的是，此处的父母子女既包括婚生子女与父母，也包括非婚生子女与父母、养父母养子女及同意继续抚养的有抚养关系的继父母与继子女。（注解②）
探望的内容既包括见面，如直接见面，短期共同生活在一起，也包括交往，如互通书信、互通电话、赠送礼物、交换照片等。（注③）探望以其时间的长短为标准可分为暂时性探望和逼留性探望。前者探望时间短，方式灵活。后者则探望时间相对长，且被探望子女可由探望人领走并按时送回。两者皆有其优缺点。前者方式灵活，便于达成协议，但因时间短，不利于探望人与子女间的深入交流。后者时间较长，有利于探望人与子女的深入了解和交流，但是直接抚养人要承担不能与子女一起生活的不利后果，且需子女有较充裕的时间，探望人有较好的居住与生活条件，并不应有不良生活习惯，如酗酒、赌博、吸毒等。人民法院应根据探望权人的实际情况，本着“以未成年子女为基准”的原则来确定具体探望方式、时间和地点。对探望权的安排因情况不同而有所区别，主要是周末探望和假日探望。如每周或每隔一周的周末，或是每月一次；署假或寒假的一段时间；重大节日或子女生日等特殊日子。法院在判决或调解协议中应对探望权的安排作出明确规定，增强可操作性，避免当事人在执行时发生争议。
直接抚养子女一方的协助义务一般包括，本着方便探望人探望的原则，协商确定合理的探望时间、地点、方式，或按照法院的判决或调解协议安排探望时间；当子女拒绝探望时，应做好子女的说服工作；不得设置障碍或教育子女拒绝探望，否则就侵害了不与子女共同生活的一方父或母的探望权利，应承担侵权责任。（注④）
（二）探望权的行使
探望权是一项立法权利。从法理上看，这种权利是父母基于亲子关系而享有亲权的一种体现。由于探望权的行使，涉及到直接抚养子女一方及子女的利益，因此立法上有必要进行法律调整。修订后的《婚姻法》规定：“行使探望权的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”从这个规定可以看出，《婚姻法》在确定探望权的行使问题上，确立了当事人协议与法院判决两种方式，并且确立了“当事人协议优先”的原则。
根据“协议优先”的原则，探望权的行使首先由当事人协议。协议的内容主要包括探望的时间、地点、方式等问题。所谓探望时间是指在什么时间见面、见面所持续的时间长短。所谓探望方式是指暂时性探望还是逗留性探望等。协议可在法庭外进行，也可在人民法院调解过程中进行，协议的内容应记载在离婚调解书上。之所以由当事人协议，是因为当事人双方对自己和子女生活实际状况有更加深刻的了解，使达成的协议不致脱离实际情况，同时通过平等协商达成的协议也容易执行。须注意的是，法院对当事人的协议内容应进行必要的审查，以确保子女的利益得到保障。
但在实际生活中，当事人离婚时往往存在敌对情绪，故当事人在协议时可能会过多地考虑自己的利益，故意提出不合理的探望时间、地点与方式，有些直接抚养子女的一方甚至拒绝就探望的有关问题进行协商，故在当事人协议不成或直接抚养一方拒绝协商时，探望权人可以向法院提起诉讼，法院应本着有利于子女健康成长的基本原则，根据当事人双方的实际情况，依法就探望的时间与方式等问题作出判决。
群众心中有杆秤：警为民 民就爱警——由“7.5”暴乱思和谐警民关系之构建
李钢
震惊国内外的新疆“7.5”暴乱事件让国人更加看清了以热比娅为首的分裂势力的狰狞面目，一群试图破坏国家统一、破坏民族团结、打砸抢烧的极端分子赤裸裸地暴露于千千万万中华儿女和支持中国统一的世界有识之士眼前。我们为在暴乱中被无辜杀害的同胞沉痛默哀，为在暴乱中无辜受伤害的同胞诚挚祈福，但更为以热比娅为首的暴乱分裂分子感到羞耻。
在新疆解放以来最为严重的乌鲁木齐“7.5”暴乱中，我们的公安民警冲锋在前，舍生忘死，英勇奋战。在危难时刻，把人民群众的生命财产安全置于首位，快速反应，果断出击，坚守岗位，不怕牺牲。我们的公安民警以自己的行动向世人展示着人民忠诚卫士的本色，诠释着人民警察为人民的宗旨。我们的公安民警在暴乱中的英勇表现得到了党中央、国务院及各级党委、政府的高度赞誉，更得到了人民群众的称赞与拥护。事态得到控制后，我们的公安民警以忠诚于党、热爱人民、保家卫国的坚定信念，坚守在一线，为人民群众安居乐业保驾护航。他们的忠诚、他们的忘我感动着经历劫难的乌鲁木齐市各界人士。一幕幕警为民、民爱警的和谐、感人画面定格在乌鲁木齐市的大街小巷：新疆的企事业单位将慰问物资和慰问金送到新疆维吾尔族自治区公安厅和乌鲁木齐市公安局；某集团公司下属的宾馆为执勤民警送去精心准备的饭菜；自发组织的乌鲁木齐市民用手推车将矿泉水、馒头、西瓜送到公安民警执勤点。一声声感谢的话语，一滴滴激动的泪珠，都在诉说着人民群众对我们的公安民警维护稳定、保护生命财产安全的感激之情。人民群众与公安民警的心融到了一起，骨肉相连，亲密无间，警民就是一家人啊！就如一位新疆市民说的“公安民警就是最可爱的人”。“有公安民警在站岗巡逻，我就觉得安全。”“公安民警那么辛苦，我为他们送饭是应该的”。简单的话语却道出了公安民警在人民群众心中的分量和地位，多么和谐的警民关系啊！群众心中有杆秤：警为民，民就爱警。
公安部党委在2008年全国公安厅局长会议上提出把“三项建设”作为2009年全国公安机关的重要工作。其中构建和谐警民关系就是一个重要支撑，它是和谐社会的重要组成部分，是我们党“立党为公、执政为民”根本宗旨对公安工作的本质要求，是做好新形势下社会稳定工作的根本保证，也是实现公安工作和队伍建设可持续发展的重要途径。我们各级公安机关按照公安部的统一部署做了大量工作，取得了一些成效，改善了与人民群众的关系，赢得了更多人民群众的理解、信任和支持。但是，不和谐因素依然大量存在，在某些领域甚至还比较严重，人民群众对某些执法行为意见很大，对一些民警的执法形象和态度很不满意。是人民群众太挑剔？还是我们的执法相对人太难伺候？我们的人民群众都是朴实、正直的人民，他们的心里只认一个理：公安民警真心实意为老百姓办实事、办好事，真心实意为老百姓谋利益，老百姓就拥护他、支持他、爱护他，就把他当亲人。人民群众心里有杆秤，他们知道美丑、善恶、好坏，知道感恩图报。那么到底如何才能解决警民不和谐问题呢？其实很简单，就是我们的民警要有为民之心、爱民之情，真正从内心把人民群众当作亲人，从点滴小事做起，真心实意为人民群众办实事、办好事，真正把人民群众的冷暖安危放在第一位。
勿以善小而不为，勿以恶小而为之。依法、公正、文明执法，扎扎实实做好本职工作这是最基本的要求，但这还远远不够，我们需要用心去接触群众、亲近群众，了解他们的愿望和要求，并据此改进我们的工作，更好、更高效地满足人民群众的期待和要求，解决群众最关心、最直接、最现实的问题。有鉴于此，公安部党委提出了“大接访”和“大走访”两大举措，笔者认为很及时、很必要。要对社会不同阶层的群众进行接访和走访，特别是要深入到失业下岗和生活困难群众、返乡农民工和低收入群众等家庭，多与人民群众说话、交心，只有这样我们才能知道、了解人民群众的需要和对我们工作的意见和要求，才能有针对性地改进我们的工作，使我们的各项工作措施符合最广大人民群众的意愿；多为人民群众做好事、办实事、解难事，为人民群众送温暖、送平安、送法律、送服务、送唠嗑，把侦破“小案件”、调处“小纠纷”、整改“小隐患”、办好“小事情”、解决“小问题”切实放在心上，从群众最关心的“小”事、最揪心的“烦”事、最期盼的“好”事做起，不要瞧不起鸡毛蒜皮的小事，不要怕麻烦，因为这是人民群众的直接而现实的需要，也是最能增进同人民群众感情的途径。只有拉近了与人民群众的距离，密切了与人民群众的关系，赢得了人民群众的理解和支持，我们的群防群治和综合治理工作才会有深厚的社会基础，就能够拓展工作的广度和深度，使我们的公安工作走上良性发展道路，从根本上维护社会稳定。大案、要案我们要查、要破，但更经常面对的是琐碎的“小事”，一个认识必须要深植于民警心中：人民群众的事没有小事，人民群众的事就是大事。我们的公安民警要学会做一个修理工、清洁工、调解员等角色，新时期的社会更需要懂得做群众工作、深深扎根于社区、与人民群众一家亲的公安民警。人民群众心中有杆秤，只要我们的公安民警情系于民、取信于民、权用于民、利谋于民，他们就会毫不吝啬、全无保留地献出他们的真情，和谐警民关系何愁不能建立？
广西区公安厅交警总队高速公路管理支队一大队 李钢
承德市个人住房置业贷款担保暂行办法
河北省承德市人民政府
承德市人民政府关于印发《承德市个人住房置业贷款担保暂行办法》的通知
各县（自治县）、区人民政府，市政府各部门：
《承德市个人住房置业贷款担保暂行办法》已经二○○一年七月十六日市政府常务会议第三十九次会议通过，现印发给你们，望遵照执行。
二○○一年八月二日
第一条 为深化城镇住房制度改革，支持城镇居民住房消费，规范个人住房置业担保行为，维护当事人的合法权益，依据有关法律法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称个人住房置业贷款担保，是指住房置业担保机构为个人向住房资金管理中心或银行申请购买住房的贷款提供保证，并承担连带责任的保证行为。
第三条 承德市住房置业担保有限责任公司（以下简称担保公司）依法取得法人资格，按照有关法律法规和本办法规定，办理个人住房置业贷款担保业务工作。
第四条 个人住房置业贷款担保，应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。
第五条 担保公司与住房资金管理中心和银行建立个人住房置业贷款担保合作业务的，双方应当签订合作协议。其主要内容：
（一）被担保的主债权种类、数额；
（二）保证方式；
（三）保证期限；
（四）双方的权利义务；
（五）违约责任；
（六）其他约定事项。
第六条 个人购买自用住宅，向住房资金管理中心或银行申请贷款时，可以向担保公司申请个人住房置业贷款担保，并按规定提交有关材料。
第七条 个人住房置业贷款担保申请人（以下简称申请人）应当具备下列条件：
（一）具有完全民事行为能力；
（二）具有本市常住户口或有效居留身份证明；
（三）有稳定的收入，能按期偿还贷款本息，无不良信用行为；
（四）具有合法的购房合同；
（五）所购房屋未设定他项权利；
（六）已足额交纳购房首期付款；
（七）法律法规规定的其他条件。
第八条 担保公司受到申请人的申请后，对符合规定条件准备提供担保的，应当与贷款人签订担保合同，并为申请人提供担保证明。申请人凭担保证明到与担保公司有合作协议的住房资金管理中心和银行办理贷款业务。
第九条 担保公司应当按规定评估申请人的资信。对资信不良的申请人，担保公司可以拒绝提供担保。
第十条 个人申请住房置业贷款担保，应当按规定标准向担保公司支付担保服务费。
第十一条 个人住房置业贷款担保需申请人办理房屋所有权证和房屋他项权利证的，可以委托担保公司办理，所需费用由申请人负担。
第十二条 申请人向担保公司申请贷款担保的，须以本人或者第三人的合法房屋依法向担保公司进行抵押反担保。
第十三条 房屋抵押应当订立书面合同。抵押当事人应当自抵押合同订立之日起30日内向房屋所在地的房产行政主管部门办理抵押登记。
第十四条 房屋抵押权与所担保的债权同时存在。被担保的借款人依照借款合同还清全部贷款本息后，房屋抵押权终止。
第十五条 变更抵押合同须经抵押人和抵押权人同意，签订变更协议。未签订协议前，原合同继续有效。抵押合同发生变更或者抵押关系终止时，抵押当事人应当在变更或者终止之日15日内，到原抵押登记机关办理变更或者注销登记。
第十六条 抵押人办理抵押房屋保险的，应当将保险单正本移交抵押权人保管。房屋抵押期间，抵押权人为保险赔偿的第一受益人。
第十七条 有下列情况之一的，担保公司应当在30日内为其担保的借款人偿还尚未偿还的贷款本息：
（一）借款人连续四个月未按照合同约定偿还贷款本息的；
（二）借款人在还款期限内死亡、宣告失踪或者丧失民事行为能力后无继承人、受遗赠人或监护人的，或其继承人、受遗赠人、监护人拒绝履行借款合同的。
第十八条 借款人到期为按借款合同约定偿还贷款本息的，担保公司在代为偿还贷款本息后，有权依法向其追偿贷款本息。
借款人违反个人购房贷款担保合同、抵押合同规定的，担保公司有权要求其履行合同，并按合同约定要求其支付违约金。
借款人不偿还担保公司已代为偿还的贷款本息的，担保公司有权依法处置其抵押物，所得价款在扣除担保公司为代为偿还的贷款本息及发生的相关费用后，有余额的退还借款人，不足的向借款人继续追索，直至向人民法院提起诉讼。
第十九条 借款人用作抵押的房屋被依法处置后，需由担保公司提供过渡住房居住的，借款人应当与担保公司建立租赁关系，租金根据市场价格议定。
第二十条 财政、审计等行政管理部门按照职责分工，负责对担保公司的担保资金运作实行监督和检查。
担保公司对运作担保资金应当确保资金安全和资产的保值增值。
担保资金的管理按有关规定执行。
第二十一条 担保公司工作人员玩忽职守、滥用职权，或者利用职务上的便利收受、索取他人财物，或者非法为他人提供担保的，由有关主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十二条 本办法适用全市八县三区。
第二十三条 本办法由市住房委员会负责解释。
第二十四条 本办法自发布之日起施行。
